经济师《经济基础知识》考试备考知识点：违约责任

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【真题】关于不可抗力的说法，正确的有（）

A.不可抗力只要发生就构成违约的免责事由

B.不可抗力包括客观情况和主观情况

C.不可抗力属于事件的范畴

D.不可抗力具有不可预测性

E.不可抗力具有不可避免性和不可克服性

【答案】CDE

【解析】本题考查违约责任。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力仅指客观情况，属于事件范畴，并不包括民事主体行为。参见教材P292.

【知识点扩展】

违约责任的概念

违约责任即违反合同的责任，是指合同当事人不履行或不适当履行合同义务所应承担的民事责任。《合同法》第107条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”

违约责任是一种民事法律责任。法律责任是由违法行为所产生的法律后果，其种类分为民事责任、行政责任和刑事责任，而违约责任属于法律责任中的民事责任。违约责任以合同义务的存在为前提，以不履行或者不完全履行合同义务为成立的条件。如果当事人没有违反合同义务或法律规定的义务，就不构成违约责任。违约责任只在合同关系当事人之间产生，对于合同以外的第三人并不发生违约责任，尽菅根据约定合同以外的第三人可以作为合同的履行主体，但由于该第三人不是合同的当事人，所以违约责任仍然由债务人承担。我国《合同法》第64条规定当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。“第65条规定：”当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。“可见，不论是在债务人向第三人履行债务的场合，还是在第三人向债权人履行债务的场合，均由债务人向债权人承担违约责任。

违约责任的构成要件

违约责任的构成要件主要包括以下两个方面：

1.违约行为。违约行为是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务的客观事实。违约行为是构成违约责任的首要条件。就违约行为发生的时间而言，违约行为可以分为预期违约和实际违约。

（1）预期违约，即在合同有效成立后履行期限届满前的违约行为。我国《合同法》第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。预期违约是一种毁约行为。实践中可能表现为明示的预期违约和默示的预期违约，前者是指一方当事人无正当理由，明确肯定地向对方当事人表示将在合同履行期到来时不履行合同义务；后者是指在履行期到来时，当事人～^方以自己的行为表明不履行合同义务。

（2）实际违约，即合同履行期限届满后发生的违约行为。上述的不履行或不适当履行就属于实际违约。预期违约与实际违约的后果有所不同。预期违约可能造成非违约方信赖利益的损失，而实际违约则可能造成非违约方期待利益的损失。因此，两者在损害赔偿的范围上是不同的。

2.主观过错。在违约责任的构成方面，我国实行的是严格责任。过错是指合同当事人通过其违约行为所表现出的故意和过失的心理状态。违约责任中的过错通常是通过推定的方法加以认定，即只要当事人实施了违约行为，就推定其主观上有过错。债权人就债务人的主观过错不承担举证责任。债务人只有证明自己在主观上没有过错，才可以认定违约责任的构成。

承担违约责任的方式

我国《合同法》在第七章专门规定了承担违约责任的多种方式。这些承担违约责任的方式，既可以单独适用，也可以合并适用。

1.继续履行。继续履行是指债权人在债务人违约行为发生后请求人民法院或仲裁机构强制债务人继续按照合同的约定履行债务。继续履行是合同实际履行原则的要求和延伸，是在发生违约行为后的一种补救措施。《合同法》第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行的违约责任。

2.支付违约金。违约金是指当事人在合同中约定，在一方当事人违约时向另一方支付一定数额的金钱。违约金具有的法律特征是：①《合同法》第114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。如果当事人在合同中没有约定违约金，则不产生违约金的责任形式。②违约金虽然由当事人约定，但是关于违约金数额的条款并不是一定不变的，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。③合同中的违约金条款具有从合同的性质，它以主合同的存在为条件，主合同不成立、无效或者被撤销时，违约金条款便不能发生效力。当然，违约金条款也具有一定的独立性，当由于当事人一方的违约行为而导致合同解除时，非违约一方仍然有权根据约定要求违约方支付违约金。④违约金作为违约责任的一种形式，只有在违约行为发生后才能生效。如果当事人履行了合同义务，则不发生支付违约金的间题。

3.违约损害赔偿。违约损害赔偿责任，是指由违约行为造成对方当事人损失所产生的法律责任。《合同法》第112条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。“

违约损害赔偿是对由于违约行为所造成的对方当事人利益损失的赔偿，这一特点使其区别于由侵权行为所产生的损害赔偿责任。损害赔偿的目的主要是弥补或填补因违约行为造成债权人的利益损失。因此，由于违约行为造成损失的，受损失的当事人可以要求赔偿。损害赔偿的范围原则上以当事人的实际损失为限。《合同法》第113条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。“这一规定的目的在于，使赔偿的数额基本上相当于在合同正常履行的情况下所能获得的利益。

违约的免责事由

免责事由，又称免责条件，是指法律规定或者合同约定的当事人对其不履行或者不适当履行合同义务免除承担违约责任的条件。通常包括以下几种情况：

1.不可抗力。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力仅指客观情况，属于事件的范畴，并不包括民事主体的行为。如果是由于合同当事人以外的第三人的原因导致合同不能履行或履行不符合要求的，不属于不可抗力，从而排除了将第三人的行为导致违约作为抗辩事由的可能。不可抗力具有不可预见性，即合同当事人以现有的技术水平和经验无法损知，具有不可避免和不可克服性。

因不可抗力而免除违约责任的应根据不可抗力影响范围的大小来决定。《合同法》第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”这一规定表明：①并不是所有不可抗力的发生都能构成违约的免责事由，只有不可抗力影响到合同的履行时才可以免责。不可抗力可能对合同的履行有不同程度的影响，如果不可抗力影响到合同全部不能履行时，可以免除当事人全部不履行的责任；如果不可抗力只是影响合同的部分不能履行的，则部分免除当事人的不履行责任。②只有当不可抗力发生在合同履行期内，才能构成免责事由。如果当事人违约在先，那么尽管在之后发生了不可抗力的情况，也不能免除违约方的责任。

2.受害人的过错。受害人过错是指受害人对违约行为或者违约损害后果的发生或者扩大存在过错。违约责任虽然实行严格责任，但是受害人的过错可以成为违约方全部或者部分免除责任的依据。《合同法》第120条规定当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。“当事人双方都违约时，表明双方都有过错，就应按各自的过错程度承担责任。对于受害人就自己的过错应当承担责任的部分，可以免除对方的违约责任。《合同法》第119条规定：”当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。“这里所规定的”没有采取适当措施致使损失扩大“就属于受害人有过错，由于受害人的过错，可以免除违约方对损失扩大部分的责任。

3.免责条款。免责条款是指合同当事人在合同中约定的免除其在将来可能发生的违约责任的条款。根据意思自洽和合同自由原则，当事人在订立合同时可以约定免责条款，根据免责条款的约定，在有符合约定的条件下，尽管发生了合同不履行的事实，当事人也可以不承担违约责任。《合同法》第53条的规定合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因放意或者重大过失造成对方财产损失的。“可见，当事人虽然可以根据合同自由原则约定免责条款，但是这种约定并不是可以任意进行的。既然免责条款是当事人就责任免除所达成的合意，所以它必须符合法律行为的有效条件的要求，而违反法律规定或社会公共利益的免责条款当然不能发生法律效力。

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